【评论】致敬一起半个多世纪前的原住民土地权利案件

【吉米言法】1969年，考尔德 (Frank Arthur Calder) 代表尼斯加部落(说明1)对卑诗省提起诉讼，控告卑诗省总检察长，要求法院宣告“‘原告对其古老部落领土的原住民所有权，亦称印第安所有权…从未被依法废除’’。此领土包括纳斯河谷、天文台湾、波特兰湾和波特兰运河及其周边1000平方英里的区域，均位于卑诗省西北部”。尽管考尔德的要求在初审，上诉以及终审均被驳回，但是此案件中认为“原住民土地权仍旧有效，从未因条约或法律而被废除”的结论被继承保留了下来。

申诉人在初审以及上诉法院被驳回后，经由加拿大最高法院的准许提起上诉（Calder et al. v. Attorney-General of British Columbia, 1973）。上诉人声称，1763年10月7日的《皇家公告》 (说明2) 适用于尼斯加（Nishga）地区，并赋予他们受其保护的权利。

问题是在《皇家公告》颁布之时，卑诗省还不存在。

北美西海岸的殖民历史比较复杂，西班牙曾在16至18世纪在北美大陆上拥有过一个七百六十万平方公里的庞大的领土，谓之新西班牙。

新西班牙的最西端就是今天的加利福尼亚州，从上加州（Alta California) 约北纬42度地区往北一直到北纬61度的整个沿海地区也都是西班牙所声称的领土（非实际控制），称为努特卡地区（Nootka Territory）(说明3)。该区域包含了今天部分的美国俄勒冈，华盛顿州，阿拉斯加，以及加拿大的卑诗省和育空地区。

因此加拿大最高法院表示，“卑诗省的发现和定居历史表明，纳斯谷甚至整个卑诗省都不可能在该公告的范围内。该地区直到1846年《俄勒冈条约》 (说明4) 签订后才被纳入英国的主权。因此，尼斯加部落并非1763年在英国保护下的几个原住民族或部落中的任何一个，他们也不在该公告的范围内”。

但是法庭同时解释道，“就这份皇家公告而言，可以说，当其他探险国家对原住民权利漠视不顾时，英国却对北美印地安人采取了极为启蒙的态度。这份宣言必须被视为一份基本文件，任何关于原住民权利的公正裁定都以此为依据”。

法庭进一步表示，“大量判例肯定了普通法对原住民拥有和享受其土地的权利的认可，这与尼什加的情况完全类似。与尼什加人声称他们对相关土地拥有一定权利或所有权的说法相呼应并得到支持的是1763年《皇家公告》中对原住民权利的保障。公告的措辞表明，其意图是将落基山脉以西的土地纳入其中”。

但是在这种土地权利是否存续的问题上，加拿大最高法院对尼斯加部落对其土地的主张意见产生了分歧。3位法官认为虽然原住民土地权曾经存在，但已因殖民统治与加拿大建国（1858年-1871年）的公告和条例而被废除，驳回了原住民的上诉。另3位法官则认为该土地权从未因条约
或法律而被废除，仍然有效。

这些持“原住民土地权从未因条约或法律被废除”观点的法官引用了美国的判例United States v.Santa Fe Pac. R.R., supra, 314 U.S. at 347，表示“由于公共记录中没有‘明确迹象’表明主权国家‘有意废除所有索赔人对其财产的权利’，原住民的所有权依然有效 ”。

不仅如此，他们还进一步引用了英国枢密院司法委员会主席赫尔丹子爵关于原住民权利的论述，“最初的原住民权利是一种公共权利，必须推定它继续存在，除非根据具体情况或环境证明相反的情况”。

事实是，卑诗省在1871年加入联邦后，加拿大国会并未采取任何步骤或程序来明确废除原住民的所有权。

在高院3比3僵持不下的时候，最后一名皮金法官（Pigeon J.）表示在没有卑诗省省督授权的情况下，法院对于向君主提起的卑诗省领土所有权主张并无司法管辖，因此以程序问题驳回了上诉。

虽然考尔德案子一输再输，但是此裁决首次在加拿大法律体系内承认了原住民土地所有权的存在，为后来的一系列原住民土地权利的案件成功地铺平了道路。

说明：

1 尼斯加人是居住在加拿大卑诗省西北部的纳斯河流域的原住民。意味“纳斯河的人民”，纳斯河约在北纬54度到57度的位置，离开卑诗乔治王子城大约600公里的距离，距离温哥华更是1300多公里之远。
2 1763年的《皇家公告》由英王乔治三世颁布，禁止了擅自侵占原住民族土地，并规定需透过官方程序与原住民族进行土地交易。该宣言成为加拿大条约制度的基础，并在1982年《宪章》第25条中获得承认，为原住民族权利提供宪政保障。
3 西班牙透过18世纪90年代的努特卡协议放弃了对太平洋西北地区的权利主张。在努特卡危机之后的努特卡会议上，西班牙将太平洋西北地区的权利授予了英国。然而，它并没有废除西班牙对太平洋西北地区的权利。随后根据1819年的《亚当斯-奥尼斯条约》，西班牙放弃了对北纬42度以北所有剩余领土的主权要求，并将其转让给美国。
4 所以自1818年起，英美对今天的太平洋西北地区共同占领。 但是这种安排渐生紧张，终于在1846年英美签署了《奥勒冈条约》（Oregon Treaty）， 确定边界线为北纬49度（49th parallel）从落矶山脉延伸至太平洋，作为英美之间的国界，而温哥华岛（Vancouver Island）虽位于南边，但全岛划归英国。

撰文：吉米言 (卑诗公益法律服务社团 Access Pro Bono Society of BC 法律义诊服务总管及资讯 官)