【评论】Dr. K事件若发生在加拿大 “肖像权”怎么定义？

【吉米言法】如果有人在私密的环境中偷拍他人，或者在公共场合下尾随，跟拍，那么这些行为或许会构成对隐私的侵犯，对他人的骚扰，甚至犯罪。但是当事人在一个公共场合，若遇到有人在摄影摄像，如果觉得不适，可以避开入镜，或者直接通过眼镜，帽子等饰物遮住自己有特征的部位，将自己变得完全不可辨识。

1 月 22日，在英国伦敦的国王十字车站，一位英国的钢琴演奏者在视频直播演奏时，遭几位戴着红围脖的“林道静”般打扮的年轻华人上前交涉。他们称直播侵犯了自己的肖像权，因此要求演奏者结束直播。

双方争执的视频，迅速在互联网上获得关注，一日之间获得数百万的观看。

我们在公共场合到底有“肖像权”吗？参考加拿大卑诗省的《隐私法》（Privacy Act）第三条，所谓“肖像”是指静止或运动的肖像，包括“ (a) 故意伪装成与原告相似的另一人的肖像，以及 (b)漫画。(2) 一个人使用他人的名字或肖像用于广告或促进财产或服务销售或其他交易的目的，属于侵权行为，...除非该人...同意为此目的使用。”

卑诗《隐私法》规定，在确定特定行为或行为过程是否侵犯他人隐私时，必须考虑该行为或行为的性质、事件和场合以及各方之间的关系。 第三条4款表明，即便是在广告和商业用途时，“一个人对于...在团体或集会照片中使用他人肖像而对他人不承担责任，除非原告是 (a) 以名字或描述来识别，或以图片的构图或其他方式强调原告的存在，或 (b) 可识别，且被告透过使用该图片有意图不当利用原告的名字或声誉获利。”

卑诗《隐私法》同时规定在报纸，出版物，电台以及电视等在使用名字和肖像时，对原告举证提出要求。但是如果“所发表的事项符合公共利益或对公共利益相关的事项作出的公正评论” ，那么发布某事件则不构成侵犯隐私。

除了像卑诗省这类保护隐私的成文法，加拿大普通法也在有限基础上承认所谓的“肖像权”。在加拿大，肖像权也受到普通法侵权行为的保护，即“错用身分”，即未经授权，对他人的名字、肖像、声音或相似度进行商业利用。但可以清晰地识别某人是侵权行为被认作有错的必要条件。

另外街头艺术家若要在温哥华市进行表演，会需要获得“街头娱乐许可证”，一年缴费大概 150 块加币，而街头艺术家直播也只是帮助表演者在时空上拓展更大的观众群体。所以尽管钢琴演奏者的直播或许因其流量会获得一定的打赏或收入，但这类的艺术表演不能等价于广告或是商业活动。

当这几位年轻华人误入直播画面时，整个直播也并未意图以他们为主角，且没有用名字和描述来强调或标识这些淹没在熙熙攘攘人群中的几位年轻人。因此，假设套用加拿大法律来分析，整起事件其实根本不涉及所谓的“肖像权”，提出终止摄影等请求缺乏法律依据。

撰文：吉米言 (卑诗公益法律服务社团 Access Pro Bono Society of BC 的资讯官)